В зарубежных странах под опционом традиционно понимается договор, по которому одна сторона берет на себя обязательство совершить определенное опционом действие по требованию и в отношении другой стороны (например, приобрести или продать актив) в течение указанного в опционе срока и/или при наступлении указанных в опционе обстоятельств.
Возникший изначально как производный финансовый инструмент, используемый для торговли на товарной и фондовой биржах, опцион получил широкое распространение и вне нее. Наиболее активно опционы используются при структурировании сделок в сфере слияний и поглощений (M&A), нередко включаются в акционерные соглашения как механизм выхода из тупиковой ситуации в управлении компанией, а также применяются в прочих коммерческих отношениях, например, выполняя роль механизма стимулирования топ-менеджмента компаний.
В мире распространены две основные модели правового оформления опционов.
Первая модель предусматривает предоставление одной стороной безвозмездно или за плату (опционную премию) другой стороне оферты на ограниченный срок на заключение определенного договора (например, купли-продажи) или заключение договора на выдачу такой оферты (и ее последующую выдачу).
Другая сторона вправе в указанный срок и после выполнения иных условий, предусмотренных офертой, реализовать право акцепта, что приведет к заключению указанного договора (основного договора). Важной особенностью такого права акцепта является то, что оно носит секундарный характер, то есть это право может быть реализовано без участия стороны, выдавшей оферту.
Согласно второй модели опцион оформляется сразу как основной договор (то есть не используется схема с выдачей оферты и последующим акцептом, а стороны сразу подписывают единый документ), в рамках которого одна сторона дает другой стороне секундарное право востребовать исполнение в определенный срок и/или при наступлении/исполнении определенных условий.
В работах английских и американских авторов указывается, что опционным договором (option contract) является договор, который обусловлен обещанием не отзывать оферту, возникающий после того, как акцептант обеспечит ее встречным удовлетворением. Таким образом, для признания опционного договора заключенным необходимо наличие двух элементов: обещания не отзывать оферту и встречного удовлетворения (consideration). Данный вывод хорошо иллюстрируется выдержками из судебных решений:
— Опцион – это длящаяся оферта, которая может быть отозвана в любое время до акцепта в случае, если не поддерживается встречным удовлетворением. Опцион становится безотзывным, если обеспечивается соответствующим встречным предоставлением.
— Опцион есть односторонний договор, по которому с одной стороны что-либо передается, а с другой стороны что-либо приобретается до момента исполнения получателю опциона. (Решение Barton vs Thaw (1914).
Опцион в теории права имеет двойственную природу. С одной стороны, это оферта, которая после ее акцепта другой стороной станет двусторонним договором, с другой стороны – это договор, который предусматривает обещание не отзывать оферту в случае встречного удовлетворения.
Наличие встречного предоставления является существенным для признания действительным любого соглашения: от простого договора, до договора, заключенного в квалифицированной форме (например, «deed» — договор «за печатью»). Когда речь идет о договоре «за печатью», встречное предоставление предполагается.
Основной договор считается заключенным в момент акцепта безотзывной оферты акцептантом.
Вопрос о правовой природе опционного договора является дискуссионным. С одной стороны, опционный договор – это безотзывная оферта, основанная на встречном предоставлении. С другой стороны – это договор, зависящий от наступления специального условия, то есть условный договор.
В США опционный договор является универсальной правовой конструкцией, применимой к различным видам договоров. В нормативно-правовых актах, судебной практике и в литературе можно встретить использование конструкции опционного договора применительно к договору купли-продажи, договору аренды, купле-продаже ценных бумаг на финансовых рынках и во многих других случаях.
В зарубежной практике исполнение права на покупку акций компаний по льготной цене возможно в течение длительного времени – до 10 лет, что соответствует целям создания глубокой мотивации сотрудников. В соответствии с действующим законодательством данная практика не реализуема, так как конвертация опционов эмитента в дополнительные акции должна быть осуществлена в течение одного года с момента государственной регистрации выпуска акций, в которые конвертируются опционы.
В силу фундаментальных свойств эмиссионной ценной бумаги опционы эмитента в рамках одного выпуска должны обеспечивать одинаковые права их владельцам, что создает необходимость по прохождению всех предусмотренных законодательством регистрационных процедур для каждого отдельного выпуска опционов эмитента с условиями, разработанными для определенной категории участников.
