Современный спорт – это не только подготовка к соревнованиям и участие в них, современный спорт – это сложная сфера, включающая в себя помимо спортивных отношений трудовые отношения, финансово-экономические, административные, предпринимательские и другие. Нередко отношения, сложившиеся в спорте и считающиеся в спортивном мире обыденными, не вписываются в современную правовую картину. Правовая природа трансфера оставляет много вопросов для размышлений. Что такое трансферы спортсменов, работорговля или справедливая система, благодаря которой спортивный клуб, подготовив спортсмена, получает за это вознаграждение? Документы, регулирующие спортивные отношения, именуемые регламентами, по своей сути являются попыткой закрепить и узаконить исторически сложившиеся спортивные обычаи. Так сложилось, что в командных видах спорта принято платить за переход спортсменов, и спортивный мир от этого не откажется, даже не смотря на непринятие такого подхода многими юристами.

Понятие перехода или трансфера спортсмена нет ни в одном законодательном акте, закон о физической культуре и спорте обходит данную проблему как не существующую. По сути, переход (трансфер) спортсмена – это урегулированное соответствующими документами международных спортивных федераций и общероссийских спортивных федераций отношение, связанное с регистрацией спортсмена для участия в соревнованиях по соответствующему виду спорта, содержанием которого является прекращение трудовых и иных связанных с ними отношений и/или спортивных отношений между спортсменом и спортивным клубом, и возникновение трудовых и иных связанных с ними отношений и/или спортивных отношений между этим же спортсменом и новым спортивным клубом, а так же временный перевод спортсмена с его согласия в другой спортивный клуб.

Ранее действовавший Федеральный закон N 80-ФЗ 29 апреля 1999 года «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» содержал одну статью, посвященную переходам спортсменов, а именно статью 26 «Переход спортсменов в другие физкультурно-спортивные организации». Согласно указанной статье спортсмен имел право перехода из одной физкультурно-спортивной организации в другую физкультурно-спортивную организацию или иностранную физкультурно-спортивную организацию (иностранный спортивный клуб) после окончания срока контракта о спортивной деятельности и выполнения указанных в таком контракте обязательств. В случае если переход спортсмена в другую физкультурно-спортивную организацию (спортивный клуб) происходит до истечения срока контракта о спортивной деятельности или невыполнения предусмотренных в таком контракте обязательств (если такие условия указаны в контракте о спортивной деятельности), такой переход спортсмена возможен только по взаимному согласию физкультурно-спортивных организаций (спортивных клубов). Не смотря на то, что контракт о спортивной деятельности, согласно ранее действовавшему закону о спорте заключался на основе трудового законодательства Российской Федерации, положения закона, регулировавшие переход спортсменов явно ему противоречили.

Вместо того чтобы пойти по пути гармонизации трудового законодательства и законодательства о спорте в части переходов спортсменов, законодатель вообще отказался регулировать эти отношения, за одним небольшим исключением. Таким исключением является институт «временного перевода спортсмена к другому работодателю», установленный статьей 348.4 Трудового кодекса Российской Федерации.

Ответ на вопрос, что же включается в понятие переход спортсмена дает регламентирующий акт РФС по статусу и переходам(трансферу) футболистов. Согласно ст.1 Переход («трансфер») футболиста – урегулированные регламентирующими документами ФИФА и вышеупомянутым Регламентом отношения, связанные со сменой футбольного клуба (спортивной школы), за который футболист зарегистрирован как участник соревнований по футболу.

Футболист-профессионал вправе свободно вступить в переговоры и заключить трудовой договор с другим профессиональным футбольным клубом только в случае, если срок действия его трудового договора с профессиональным футбольным клубом, за который он зарегистрирован, истёк или истечёт в течение ближайших 6 месяцев либо указанный трудовой договор расторгнут по обоснованным причинам. По общему правилу, профессиональный футбольный клуб, желающий заключить трудовой договор с футболистом-профессионалом, имеющим в данный период трудовые отношения и, соответственно, действующий трудовой договор с другим профессиональным футбольным клубом, обязан в письменной форме проинформировать о своём намерении указанный футбольный клуб до вступления в переговоры с футболистом-профессионалом. В случае, если профессиональный футбольный клуб вступит в переговоры непосредственно с футболистом-профессионалом, имеющим действующий трудовой договор с другим профессиональным футбольным клубом, оформит футболиста-профессионала на работу или привлечёт его к участию в учебно-тренировочном процессе, футбольных матчах, выездах за рубеж в составе футбольной команды, к такому футбольному клубу Палатой по разрешению споров могут быть применены соответствующие санкции.

Переходы футболиста из оного клуба в другой в период действия трудового договора в большинстве случаев сопровождается выплатой компенсации, при этом клубы заключают между собой договор, именуемый «трансферный контракт» на основании которого и осуществляется выплата компенсации.

Целями установления компенсации за переход спортсмена являются:

1) сохранение стабильности трудовых отношений в спорте;

2) создание механизма справедливого распределения финансовых и человеческих ресурсов между футбольными клубами. Один клуб может годами воспитывать футболиста, затем клуб с более широкими финансовыми возможностями предложит футболисту лучшие условия, и тот, в свою очередь, переходит в более богатый клуб, но благодаря системе компенсаций прежний клуб футболиста может получить денежные средства, потраченные на подготовку этого футболиста и средства, необходимые на найм другого футболиста.

Несмотря на то, что в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее – ГК РФ) мы не найдем никаких договоров, регулирующих отношения, связанные с переходами спортсменов ,договор о переходе спортсмена является гражданско — правовым договором. Существенным условием любого договора является условие о его предмете. Вряд ли можно сказать, что предметом такого договора является реализация каких-либо товаров, работ, услуг или прав, это подтверждается и судебной практикой. В Определении Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 13 декабря 2006 г. N 11967/06 указывается, что при исполнении договоров о переходе спортсменов операции по реализации товаров (работ, услуг) не происходит. Следовательно, трансферные платежи, полученные организациями по таким договорам, не могут рассматриваться как доходы от реализации товаров (работ, услуг). Не могут рассматриваться отношения между спортивными клубами в данном случае и как взаимоотношения по передаче имущественных прав. Предметом договора о переходе спортсмена, по всей видимости, может являться сама выплата компенсации и иные обязательства спортивных клубов, направленные на переход спортсмена.

Например, типовая форма трансферного контракта, предусмотренного Регламентом РФС по статусу и переходам (трансферу) футболистов, предусматривает, что стороны заключают трансферный контракт об условиях перехода футболиста. Таким образом, предметом трансферного контракта в данном случае являются условия перехода футболиста. К числу таких условий относятся:

1) размер компенсации, уплачиваемой за переход спортсмена;

2) обязательство одного клуба расторгнуть срочный трудовой договор с футболистом и уволить его в порядке перевода к другому работодателю;

3) обязательство другого клуба принять футболиста на работу и заключить с ним срочный трудовой договор.

Возникает сомнение, что одна сторона трансферного контракта вправе брать на себя обязательство уволить футболиста в отсутствии выраженного согласия самого футболиста, а другая сторона вправе брать на себя обязательство принять на работу футболиста, в отсутствии выражения футболистом на то согласия.Поскольку договоры о переходе спортсмена касаются непосредственно самого спортсмена, по всей видимости, было бы правильным включать в качестве стороны такого договора самого спортсмена, наряду со спортивными клубами.

Интересно проанализировать правило «перехода», которое закреплено в Союзе Европейских футбольных ассоциаций (УЕФА) для случаев, когда срок действия трудового договора профессионального спортсмена истек. В этом случае футболисты получают статус свободных агентов и вправе переходить в другие клубы без выплаты компенсации. Такая практика «переходов» в европейском футболе существовала не всегда, но официально была признана после вынесения решения Верховного Суда Европейского союза по одному делу, известному в сфере профессионального спорта. В данном случае имеется в ввиду дело Жана-Марка Босмана — футболиста из Бельгии, который в 1990 году отыграв по договору за футбольный клуб «Льеж» решил заключить договор с другим бельгийским футбольным клубом «Дюнкерн». Однако руководство клуба «Льеж» отказалось отпускать футболиста и потребовало перечисления компенсации, размер которой был слишком велик и не удовлетворял руководство клуба «Дюнкерн». В результате отсутствия соглашения между футбольными клубами профессиональный футболист вынужден был оставаться без работы и обратился за защитой своих прав в суд. С этого момента начался судебный спор, в котором, кроме Жана-Марка Босмана и указанных футбольных клубов, также принимали участие Бельгийский футбольный союз и УЕФА.15 декабря 1995 г. в Люксембурге после 5 лет судебного разбирательства Верховный суд Европейского Союза удовлетворил исковые требования Босмана. В решении суда указывалось, что ограничение в системе перехода из команды в команду не имеют законного основания, а «профессиональные футболисты являются такими же наемными работниками как и все остальные и потому имеют право зарабатывать деньги в любой стране, и ни какие законы — ни государственные, ни спортивные — не должны этому мешать».

Регламентом РФС предусмотрено, что по окончании срока действия трудового договора футболиста-профессионала с профессиональным футбольным клубом никакая компенсация указанному профессиональному футбольному клубу не выплачивается. Однако, если профессиональный футбольный клуб предлагает футболисту-профессионалу до окончания спортивного сезона, в котором он достигает возраста 23 лет, заключить новый трудовой договор на аналогичных или улучшенных финансовых условиях, а этот футболист-профессионал, тем не менее, отказывается заключить указанный предлагаемый новый трудовой договор и переходит в новый профессиональный футбольный клуб в связи с истечением срока действия прежнего трудового договора, прежнему профессиональному футбольному клубу новый профессиональный футбольный клуб выплачивает компенсацию за подготовку данного футболиста.

Еще одной особенностью переходов профессионального футболиста из одного клуба в другой является механизм солидарности и выплата компенсации за подготовку. Компенсация выплачивается клубу (клубам), подготовившему игрока: (1) при подписании игроком его первого контракта в качестве профессионала и (2) при каждом переходе профессионала до окончания сезона, в течение которого ему исполнится 23 года. Обязательство по выплате компенсации за подготовку возникает независимо от того, происходит ли трансфер во время действия или по окончании действия контракта игрока.

 1.При переходе футболиста-профессионала в новый футбольный клуб до истечения срока действия его трудового договора с прежним клубом (в т.ч. на условиях «аренды») любой футбольный клуб (спортивная школа), участвующий в соревнованиях РФС, в которых данный футболист проходил обучение и подготовку, за исключением клуба, из которого футболист-профессионал переходит в такой новый клуб, имеет право получить солидарную выплату

2.Компенсация за подготовку футболиста выплачивается футбольным клубам (спортивным школам), осуществлявшим подготовку футболиста в период с 12 лет до 21 года в случае, когда футболист, до окончания спортивного сезона, в котором он достигает возраста 23 (двадцати трёх) лет, впервые подписывает свой первый трудовой договор с профессиональным футбольным клубом. Компенсация за подготовку выплачивается в обязательном порядке на основании договора о компенсационных выплатах, заключённого между первым профессиональным футбольным клубом футболиста и спортивной школой (любительским футбольным клубом в которой футболист проходил обучение и подготовку, в соответствии с паспортом футболиста, либо между профессиональными футбольными клубами.

Договор о компенсационных выплатах является основанием для регистрации футболиста за его пер  ый профессиональный футбольный клуб.  Если спортивная школа (любительский футбольный клуб), в которых футболист проходил обучение и подготовку, не заявит о своём праве на получение компенсации за подготовку или по каким-либо не может по каким-либо причинам выступить получателем платежа, сумма компенсации за подготовку и выплачивается профессиональным футбольным клубом в РФС на цели развития молодёжного футбола.

Стоит отметить, что для трансферов несовершеннолетних футболистов предусмотрен ряд ограничений.  Внутрироссийские переходы не достигших возраста 16 лет запрещены за исключением следующих случаев:

1) родители футболиста переезжают на постоянное жительство в другой субъект Российской Федерации, по причинам, не связанным с переходом футболиста в футбольный клуб (спортивную школу), находящийся в этом регионе;

2) переход осуществляется между футбольными клубами (спортивными школами), юридически и фактически находящимися в одном субъекте Российской Федерации между футбольными клубами (спортивными школами), юридически и фактически находящимися в указанных соседних субъектах Российской Федерации: городе Москва и Московская область или в городе Санкт-Петербург и Ленинградской области соответственно;

3) когда Комитетом по статусу игроков будет принято решение о разрешении перехода футболиста в связи с ненадлежащими условиями подготовки этого футболиста в прежнем футбольном клубе (спортивной школе).

Международные переходы футболистов допустимы только в случае, если футболист старше 18 лет. Существуют три исключения из этого правила:

родители футболиста переезжают в страну, где находится новый клуб, по причинам, не связанным с футболом;

переход осуществляется на территории Европейского Союза (ЕС) или Европейской экономической зоны (ЕЭЗ), а возраст футболиста составляет от 16 до 18 лет. В этом случае новый клуб должен выполнить следующие минимальные обязательства:

он должен дать игроку адекватное футбольное образование и/или подготовку, соответствующую высочайшим национальным стандартам;

он должен гарантировать игроку высшее и/или школьное и/или профессиональное обучение и/или подготовку, помимо его футбольного обучения и/или подготовки, что позволит игроку, если он оставит профессиональный футбол, заняться другой, не связанной с футболом, карьерой;

он должен сделать все необходимое для обеспечения надлежащего ухода за игроком (оптимальный уровень жизни в принимающей его семье или в местопроживании, предоставляемом клубом, назначение клубом наставника и пр.);

после регистрации такого игрока клуб должен предоставить соответствующей ассоциации подтверждение того, что он выполняет приведенные выше обязательства;

футболист проживает не далее 50 км от границы страны, и клуб соседней ассоциации, в котором хочет зарегистрироваться футболист, также находится в пределах 50 км от этой границы. Максимальное расстояние между местом жительства футболиста и местонахождением клуба должно составлять 100 км. В таких случаях футболист должен по-прежнему жить дома, а две соответствующие Ассоциации должны ясно подтвердить свое согласие.

При этом каждый международный трансфер подлежат утверждению подкомитета, специально созданного Комитетом ФИФА по статусу игроков, для рассмотрения данного вопроса.

В профессиональном футболе нередки случаи, когда футболист, вследствие высокой конкуренции или иных обстоятельств крайне редко принимает участие в официальных матчах. В таких случаях применяется механизм «аренды», т.е. временный переход спортсмена из одного клуба в другой для участия в соревнованиях на определенный период, при условии возвращения спортсмена в прежний спортивный клуб по окончании установленного периода.

1. Футболист-профессионал вправе переходить в другой футбольный клуб для временного выступления на условиях «аренды» на основании трансферного контракта на условиях «аренды», заключаемого между футболистом-профессионалом и двумя соответствующими футбольными клубами.

2. В случае перехода (трансфера) на условиях «аренды» футболист-профессионал и профессиональный футбольный клуб, из которого переходит футболист-профессионал, вправе:

1 либо приостановить действие трудового договора футболиста-профессионала и оформить временный перевод в другой футбольный клуб в соответствии с положениями трудового законодательства Российской Федерации

2- либо досрочно расторгнуть действующий трудовой договор и заключить новый трудовой договор с условием о начале работы после окончания срока временного выступления футболиста-профессионала за другой футбольный клуб.

Прежде всего, следует остановиться на модели временного перехода, предусмотренной главой 54.1 ТК РФ. Временный перевод спортсмена к другому работодателю – совершенно новый институт, ранее не известный трудовому праву. Так, кодекс предусматривает, что  в случаях, когда работодатель не имеет возможности обеспечить участие спортсмена в спортивных соревнованиях, допускается по согласованию между работодателями временный перевод спортсмена с его письменного согласия к другому работодателю на срок, не превышающий одного года. На период временного перевода работодатель по месту временной работы заключает со спортсменом срочный трудовой договор. На период временного перевода футболиста к другому работодателю действие первоначально заключенного трудового договора приостанавливается, то есть стороны приостанавливают осуществление прав и обязанностей, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также осуществление прав и обязанностей, вытекающих из условий коллективного договора, соглашений, трудового договора. При этом течение срока действия первоначально заключенного трудового договора не прерывается. По истечении срока временного перевода футболиста к другому работодателю первоначально заключенный трудовой договор действует в полном объеме. При досрочном прекращении трудового договора, заключенного на период временного перевода спортсмена первоначально заключенный трудовой договор действует в полном объеме со следующего рабочего дня после календарной даты, с которой связывается прекращение трудового договора, заключенного на период временного перевода.Это положение является важной гарантией работнику в том, что он не останется без работы после увольнения по месту временного перевода. С другой стороны, такое положение может служить негативным фактором для работодателя. Например, если спортсмен по месту временного перевода был уволен за дисциплинарный проступок, то работодатель по основному месту работы обязан принять такого спортсмена на следующий день после увольнения по месту временного перевода.

При реализации статьи 348.4 ТК РФ возникает несколько проблем: во-первых, не ясно каким образом осуществляется приостановление трудового договора. Во-вторых, возникает вопрос, когда должен выйти на работу спортсмен по основному месту работы после прекращения трудового договора по месту временного перевода. Так если спортсмен уволен по месту временной работы, должен ли он появиться на работе по основному месту работы на следующий день? Статья 348.4 ТК РФ дает однозначный ответ, что первоначально заключенный трудовой договор действует в полном объеме со следующего рабочего дня после календарной даты, с которой связывается прекращение трудового договора, заключенного на период временного перевода, т.е. спортсмен должен появиться на работе на следующий день после увольнения по месту временного перевода. Но что делать, если работодатель по месту временного перевода и по месту основной работы значительно отдалены друг от друга, что не позволяет спортсмену на следующий день выйти на работу по основному месту работы. По всей видимости, такие тонкости возвращения спортсмена на постоянное место работы с места временного перевода должны оговариваться в соглашении о переводе спортсмена, в нашем случае футболиста (например, в договоре о переходе спортсмена или трансферном контракте).

Невозможно использовать схему с приостановлением трудового договора в отношении временных международных переходов профессиональных футболистов, и вытекает это, прежде всего из сферы действия трудового законодательства, поскольку в соответствии со статьей 13 ТК РФ федеральные законы и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, действуют на всей территории Российской Федерации, если в этих законах и иных нормативных правовых актах не предусмотрено иное. На территорию иностранных государств действие ТК РФ не распространяется, а, следовательно, будет невозможно вернуть работника, временно переведенного к другому работодателю, находящемуся за пределами Российской Федерации, доказывая, что футболист имеет приостановленный трудовой договор и что его действие возо  новляется после прекращения трудового договора по месту временного перевода.

Во втором случае действующий трудовой договор расторгается и заключается новой трудовой договор с отлагательным сроком вступления, свидетельствующий о воле сторон возобновить трудовые отношения после окончания срока временного выступления футболиста за другой профессиональный футбольный клуб.

Существенным минусом схемы с отложенным трудовым договором является случай возможного увольнения футболиста клубом, в который он перешел для временного выступления. Получается ситуация, при которой трудовой договор по месту временного выступления футболиста расторгнут, а трудовой договор с отложенным сроком действия еще не вступил в силу.

 Трансферный контракт на условиях «аренды» включает в себя условие о трансферной выплате, условие о полной или частичной компенсации профессиональным футбольным клубом, из которого футболист-профессионал переходит на условиях «аренды», расходов на заработную плату футболиста-профессионала, осуществляемых футбольным клубом, в который футболист-профессионал переходит на условиях «аренды».

Минимальная продолжительность срока временного выступления футболиста-профессионала на условиях «аренды» составляет период между первым и вторым регистрационными периодами либо период между вторым регистрационным периодом и окончанием текущего спортивного сезона.(как правило полгода) .